從施恩奶粉身份門說起

2009-09-15 19:30:18      錢衛(wèi)清

  “假外資”的掂量

  需要著重考慮的是洋外衣被揭開的信用風(fēng)險(xiǎn)。風(fēng)險(xiǎn)一旦發(fā)生,“假外資”企業(yè)的品牌形象會(huì)大打折扣,越是上規(guī)模的知名企業(yè)越容易陷入社會(huì)信任危機(jī)和集團(tuán)訴訟的旋渦而難以自拔

  文/錢衛(wèi)清

  前段時(shí)間,施恩奶粉爆出丑聞,其所號(hào)稱的100%進(jìn)口奶源,被爆料部分來自于山西某奶源基地,緊接著其外資身份被媒體刨根問底,竟發(fā)現(xiàn)實(shí)際控制人是華人,這讓公眾和輿論一片嘩然。剛剛從三聚氰胺事件中恢復(fù)元?dú)獾闹袊槠沸袠I(yè),也被蒙上一層陰影。拋開該企業(yè)利用100%進(jìn)口奶源標(biāo)識(shí)的行為存在著誤導(dǎo)消費(fèi)者、侵犯消費(fèi)者知情權(quán)不說,為何該企業(yè)要披上一件洋外衣?

  事實(shí)上,和施恩奶粉一樣披上洋外衣的中國企業(yè)還有許多,其中也不乏標(biāo)榜民族企業(yè)的知名企業(yè)。如商務(wù)部在解釋否決可口可樂并購匯源并非民族保護(hù)主義的理由之一是:匯源是外資企業(yè),匯源不是民族品牌。據(jù)商務(wù)部研究人士稱,在“實(shí)際利用外商直接投資”賬面統(tǒng)計(jì)數(shù)字中,有1/3左右實(shí)際上是回流的“假外資”。

  所謂的“假外資”,就是國內(nèi)的企業(yè)、公民和其他組織,為了享受到外商企業(yè)所得稅的優(yōu)惠待遇,采用各種方式喬裝打扮成外資企業(yè)。在實(shí)踐中比較常見的方式有:境內(nèi)的某公司把資金調(diào)往境外,最常見的就是香港、英屬維爾京群島、開曼群島等,在境外成立一個(gè)公司,然后再以境外公司的名義將資金調(diào)回國內(nèi),這一進(jìn)一出,就具有了外資的身份,可以享受外商投資的稅收優(yōu)惠待遇;也有的公民利用留學(xué)的機(jī)會(huì)獲得外國國籍,然后再回國設(shè)立外商投資企業(yè)或收購境內(nèi)公司;還有的外商與內(nèi)資企業(yè)達(dá)成協(xié)議,成立中外合資企業(yè),由外商提供外資身份,所有的技術(shù)、設(shè)備、管理都由中方來操作,外方不參與企業(yè)的經(jīng)營管理,中方給予外資一定的報(bào)酬。

  道德上的非難并不能發(fā)揮建設(shè)性的作用,也不能使內(nèi)資企業(yè)放棄“變身術(shù)”。一者,有的內(nèi)資變外資是為了境外上市的需要,具有一定的合理性;二者,即使是純粹為了政策尋租、避稅,也不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定。恰恰相反,這是在我國外資利用政策、法治環(huán)境和國民心理背景下的理性選擇。因此,一切都得從外資在我國法律政策下的待遇和國民消費(fèi)心理說起。我們不妨以“假外資”的身份,以理性人的眼光,掂量掂量其中的利害關(guān)系。

  “假外資”企業(yè)的“超國民待遇”

  改革開放以來,為有效吸引外資,國家出臺(tái)了一系列優(yōu)惠政策和法律法規(guī),外資企業(yè)在稅收、土地使用、外匯管理、公共服務(wù)甚至司法程序上均享有“超國民待遇”。各地方政府,包括經(jīng)濟(jì)特區(qū)、沿海開放城市、各地的開發(fā)區(qū),在GDP大棒的指揮下,為追逐外資爭相制定了更大膽、更激進(jìn)的優(yōu)惠政策,令外資企業(yè)的招牌更加誘人。外資企業(yè)的“超國民待遇”的對立面,便是對內(nèi)資企業(yè)的歧視性待遇。內(nèi)資企業(yè)面對這樣被政策扭曲的競爭環(huán)境,搭上“假外資”的便車顯然比死守劃算。

  在稅收方面,《企業(yè)所得稅法》出臺(tái)之前,根據(jù)《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》,生產(chǎn)性外資企業(yè)經(jīng)營期在10年以上的,從開始獲利的年度起可享受“兩免三減半”的優(yōu)惠,對于能源、交通、港口、碼頭以及其他重要生產(chǎn)性項(xiàng)目可以享受更長免征、減征期限的優(yōu)惠。廣告費(fèi)等營銷支出、工資薪金支出可稅前全額扣除。外資企業(yè)將稅后利潤再投資的,可以申請退還再投資部分已繳納的部分所得稅稅款。外資企業(yè)進(jìn)口的作為企業(yè)出資和生產(chǎn)設(shè)備的機(jī)器、原材料等也享受稅收上的減免。地方上給予外資的某些優(yōu)惠條件,甚至超出了國家規(guī)定的對外資優(yōu)惠的條件。另外,外資企業(yè)還可以順利地通過價(jià)格轉(zhuǎn)移、資本弱化等手段進(jìn)一步壓縮企業(yè)所得稅。據(jù)專家分析,外資企業(yè)的稅負(fù)僅為10%,內(nèi)資企業(yè)的實(shí)際稅負(fù)在23%左右。

  《企業(yè)所得稅法》出臺(tái)之后,雖然統(tǒng)一了內(nèi)外資企業(yè)的企業(yè)所得稅稅率,但是仍規(guī)定了一個(gè)5年的過渡期,在過渡期內(nèi),外資企業(yè)可繼續(xù)享受原有的稅收優(yōu)惠。而且在所得稅之外,許多地方政府在增值稅、關(guān)稅、城市維護(hù)建設(shè)稅等方面也推出了面向外資企業(yè)的稅收返還、延期繳納或其他優(yōu)惠措施?,F(xiàn)實(shí)中,內(nèi)外資企業(yè)的平等競爭的稅收環(huán)境尚未真正實(shí)現(xiàn)。

  在土地使用方面,很多地方政府對外資企業(yè)給予了很多優(yōu)惠,外商投資辦廠所獲得的地價(jià)往往要低于中資企業(yè)或市場價(jià)格,某些項(xiàng)目甚至在5年內(nèi)免收土地使用費(fèi)。雖然近幾年來國家土地宏觀調(diào)控有所加強(qiáng),地方政府較少公開出臺(tái)優(yōu)惠政策,但在實(shí)際操作中仍然以各種形式給予外資企業(yè)這樣那樣的優(yōu)惠。

  在外匯管理方面,法律規(guī)定外國投資者可以將從外資企業(yè)獲得的合法利潤、其他合法收入和清算后的資金匯往國外。內(nèi)資企業(yè)披上外資企業(yè)的洋外衣后,民營企業(yè)家出于對政府信用和法治環(huán)境的疑慮,也會(huì)選擇將國內(nèi)利潤通過合法途徑匯往國外,從而保障個(gè)人資產(chǎn)安全。

  在公共服務(wù)上,各地方政府紛紛為外資企業(yè)開設(shè)綠色通道。外商投資企業(yè)能在行政審批等各方面享有簡便快捷的公共服務(wù)。在用水、用電、用氣等社會(huì)服務(wù)上也能享受大量的優(yōu)惠。

  從司法程序上來看,外資企業(yè)不但享有國民待遇,而且享有級別管轄的優(yōu)越地位。一般而言,級別管轄越高,對于企業(yè)權(quán)利的保護(hù)更有力。在民事訴訟的管轄上,根據(jù)法律規(guī)定,重大的涉外民商事案件一般由中院一審管轄。而且,在高院管轄的一審民商事案件中,涉外的訴訟標(biāo)的額較一般訴訟標(biāo)的額要低很多。如北京高院管轄的第一審民商事案件的訴訟標(biāo)的額一般在2億元以上,但涉外、涉港澳臺(tái)的訴訟標(biāo)的額只要在1億元以上。

  “假外資”企業(yè)的“品牌溢價(jià)”

  許多國人都有外國品牌消費(fèi)偏好,總覺得西方的月亮比東方圓。同一件商品,貼上“MADE IN AMERICA”的標(biāo)簽不但可以比貼上“MADE IN CHINA”的標(biāo)簽賣得貴,而且賣得好。這種心理,固然背后有一定的合理因素,但更多的是深層次的不自信與對外資品牌的盲目信任和崇拜。購買施恩奶粉的許多年輕媽媽直言,是沖著該品牌外觀包裝上標(biāo)注的100%進(jìn)口奶源標(biāo)識(shí),因?yàn)樗齻冋J(rèn)為進(jìn)口的牛奶就一定比國產(chǎn)的牛奶品質(zhì)要好,更讓人信得過。綜觀整個(gè)消費(fèi)品市場,不僅僅是在乳制品領(lǐng)域,包括家具、食品飲料、服裝、化妝品等領(lǐng)域也存在著這種消費(fèi)心理。在商言商,在海外注冊鍍層金回來,不但能享有政策和法律的優(yōu)惠,降低成本,只要不被戳穿,便能迎合消費(fèi)者偏好,賺取更大的利潤,何樂而不為呢?

  “假外資”企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)

  “假外資”企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)主要來源有二:其一便是“假戲真做”,不得不接受某些“次國民待遇”;其二,便是被戳穿的信用風(fēng)險(xiǎn)。

  外資企業(yè)在我國也并非“贏者通吃”,在某些方面也會(huì)偶爾遇到“次國民待遇”。一者,根據(jù)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》,某些行業(yè)限制或禁止外資的進(jìn)入。二者,外資企業(yè)在注冊資本變更、法定代表人變更等公司重大事項(xiàng)上,需要接受外資主管部門的審批。但是,對于前者,綜觀改革開放以來我國四次對外商投資產(chǎn)業(yè)政策的調(diào)整,對于外商的限制和禁止的產(chǎn)業(yè)范圍都在不斷縮小。尤其是加入WTO之后,我國先后對有關(guān)外資方面的法律進(jìn)行了大的修改,取消了當(dāng)?shù)爻煞?、出口?chuàng)匯、出口實(shí)績等要求,放寬了外商的準(zhǔn)入條件,外資也不再局限于高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)和產(chǎn)品出口企業(yè)上。其指導(dǎo)思想也從過去的凡是不允許的都是禁止的,轉(zhuǎn)變?yōu)榉彩遣唤沟亩际窃试S的。而且,準(zhǔn)入限制可以通過關(guān)聯(lián)內(nèi)資企業(yè)較輕松地進(jìn)行規(guī)避。后者,雖然多了個(gè)婆婆的嘮叨,但并不會(huì)實(shí)際造成多大的成本負(fù)擔(dān)。因此,也不用過多考慮。

  需要著重考慮的是洋外衣被揭開的信用風(fēng)險(xiǎn)。風(fēng)險(xiǎn)一旦發(fā)生,“假外資”企業(yè)的品牌形象會(huì)大打折扣,越是上規(guī)模的知名企業(yè)越容易陷入社會(huì)信任危機(jī)和集團(tuán)訴訟的旋渦而難以自拔。這一風(fēng)險(xiǎn)會(huì)隨著政府監(jiān)管的不斷加強(qiáng),行業(yè)競爭的不斷加劇,消費(fèi)者理性消費(fèi)的張揚(yáng),以及越來越難以預(yù)防、控制的某些突發(fā)事件而放大。

  “假外資”何去何從?

  隨著企業(yè)所得稅法及其配套規(guī)定的實(shí)施,以及我國吸引外資政策從招商引資向招商選資的調(diào)整,避稅型的“假外資”會(huì)有較大幅度的減少。但是,如果中國法治環(huán)境不能繼續(xù)改善,內(nèi)外資企業(yè)平等競爭的基礎(chǔ)不能繼續(xù)夯實(shí),國民自信和消費(fèi)理性不能再上一個(gè)臺(tái)階,讓內(nèi)資企業(yè)能夠以“中字”為豪,那么“假外資”還會(huì)不斷涌現(xiàn)。返璞歸真,還有很長一段路要走。

  作者為北京大成律師事務(wù)所高級合伙人

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