風(fēng)險(xiǎn)投資與非法集資的分界線在哪？

　　紅鼎創(chuàng)投董事長(zhǎng)劉曉人5月4日才因?yàn)樯嫦臃欠Y投案自首。一波未平，一波又起。5月10日，上海匯樂(lè)投資集團(tuán)董事長(zhǎng)、德厚資本的執(zhí)行合伙人黃浩因涉嫌非法吸收公眾存款罪，被上海市公安局經(jīng)偵部門(mén)從正在進(jìn)行中的一場(chǎng)股權(quán)置換簽約儀式上帶走，并被刑事拘留。

　　據(jù)《財(cái)經(jīng)》雜志的調(diào)查報(bào)道，匯樂(lè)涉嫌非法吸存觸及的紅線可能有三點(diǎn)：一是股東人數(shù)超過(guò)《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》（下稱(chēng)：《創(chuàng)投管理辦法》）規(guī)定的上限200人；二是向不特定對(duì)象募集資金，且承諾固定收益；三是股東出資額低于《創(chuàng)投管理辦法》規(guī)定的下限100萬(wàn)元。

　　匯樂(lè)的操作原本看起來(lái)挺民間的，不過(guò)這則新聞之所以引人注目，還因?yàn)閰R樂(lè)董事長(zhǎng)黃浩的另一個(gè)身份是德厚資本的執(zhí)行合伙人。隨便Google一下，就會(huì)發(fā)現(xiàn)自德厚資本成立起，就一直以政府引導(dǎo)基金投資的私募股權(quán)基金（PE）名義出現(xiàn)在諸多新聞媒體報(bào)道中。當(dāng)然事情鬧得這么大了，有關(guān)政府部門(mén)自然已經(jīng)出面聲明自己與此事并無(wú)干系，也并沒(méi)有對(duì)其有投資承諾等等。

　　我們其實(shí)不用去追究到底匯樂(lè)和德厚有什么關(guān)系，政府引導(dǎo)基金到底有沒(méi)有投資承諾等等，那些是上海經(jīng)濟(jì)偵查部門(mén)的任務(wù)。一個(gè)巴掌拍不響。作為行業(yè)內(nèi)人士，不論是籌資人（基金管理者）還是投資人，兩方面可能都要反思一下。尤其是投資這個(gè)行業(yè)，是一個(gè)高度需要商業(yè)信譽(yù)的行業(yè)，一旦牽涉到“非法集資”的罪名，無(wú)疑是對(duì)涉及各方信譽(yù)的巨大傷害。

　　我首先想到的是，到底什么才算非法集資？媒體報(bào)道時(shí)所引用的參考法律是《創(chuàng)投管理辦法》。這則辦法從名字上就表明它是管理創(chuàng)業(yè)投資機(jī)構(gòu)，即所謂VC的。那么現(xiàn)在更火的PE，也就是私募股權(quán)投資基金的管理辦法呢？請(qǐng)教一圈律師，答案是，目前還沒(méi)有。2004年出臺(tái)的《證券投資基金法》是關(guān)于公募基金的法律規(guī)范，針對(duì)私募股權(quán)投資基金的法律規(guī)范并沒(méi)有涵蓋其中。那么，在沒(méi)有一套專(zhuān)門(mén)針對(duì)PE的法律法規(guī)的情況下，到底該按依照那條法律行事呢？如果沒(méi)有這樣的監(jiān)管法律，是不是很容易踩到“非法集資”的紅線上？

　　都應(yīng)該等同VC處理嗎？這倒也是一招。不過(guò)按照傳統(tǒng)的金融行業(yè)分類(lèi)歸屬，其實(shí)VC是PE這個(gè)大項(xiàng)的一個(gè)分支。將PE按VC處理，聽(tīng)起來(lái)有點(diǎn)像讓媽媽按照兒子的行為規(guī)范行事。

　　當(dāng)然我們?nèi)匀豢梢匝赜妹绹?guó)多年的經(jīng)驗(yàn)，在美國(guó)或開(kāi)曼成立有限合伙制基金，按照那邊的法律體系，走離岸基金的老路子?；蛘呖梢韵裰袊?guó)的各個(gè)先行者一樣，根據(jù)《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《信托法》等，嘗試公司制、有限合伙制、信托制的各種PE模式。這些辦法，都有人嘗試過(guò)，有人通過(guò)，也有人無(wú)可避免地遇到過(guò)這樣或那樣的問(wèn)題。

　　我在這里不是繼續(xù)呼吁各級(jí)立法部門(mén)趕快考慮制定關(guān)于私募股權(quán)投資基金的法律，當(dāng)然這毫無(wú)疑問(wèn)是非常必要的。根據(jù)不少媒體報(bào)道，我們的立法機(jī)構(gòu)已經(jīng)在考慮修改、增訂《證券投資基金法》，聽(tīng)說(shuō)要把私募股權(quán)投資涵蓋進(jìn)去。我想說(shuō)的是，其實(shí)在中國(guó)整個(gè)改革開(kāi)放的發(fā)展過(guò)程中，各行各業(yè)的行為實(shí)踐超前于法律法規(guī)的制定已經(jīng)是一個(gè)常態(tài)。在這種情況下，就是格外考驗(yàn)各個(gè)當(dāng)事人智慧的時(shí)候。是嚴(yán)格在紅線框定的格子里面走，是踏著紅線走，還是干脆越雷池而行？每個(gè)人的選擇可能決定著個(gè)人或其企業(yè)的命運(yùn)。

　　我還得到的一條教訓(xùn)就是，各位基金管理人，不論是VC還是PE，在募集資金時(shí)，都要認(rèn)真學(xué)習(xí)與非法集資有關(guān)的法條，即：《刑法》第176條規(guī)定的非法吸收公眾存款罪，以及《刑法》第192條規(guī)定的集資詐騙罪等。同時(shí)，還要領(lǐng)會(huì)《關(guān)于取締非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)中有關(guān)問(wèn)題的通知》，以及《關(guān)于進(jìn)一步打擊非法集資等活動(dòng)的通知》等關(guān)于非法集資的各種規(guī)定，還有7月10日發(fā)改委最新下發(fā)的《嚴(yán)格規(guī)范創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)募資行為的通知》。當(dāng)然《創(chuàng)投管理辦法》更要背得熟練一點(diǎn)。

　　雖然我們本質(zhì)上都是守法良民，但萬(wàn)一因?yàn)闊o(wú)知犯了錯(cuò)誤可就不好了。